Świadczenie kompleksowej usługi oświetlenia na terenie Gminy Chełmża na majątku oświetleniowym stanowiącym własność ENERGA- Oświetlenie Sp. z o. o.

nie

nie

nie

nie

I. 1) NAZWA I ADRES:
Gmina Chełmża, krajowy numer identyfikacyjny 572224100000, ul. ul. Wodna  2, 87140   Chełmża, państwo Polska, woj. kujawsko-pomorskie, tel. 056 6756076-78, faks 566 756 079, e-mail info@gminachelmza.pl Adres strony internetowej (URL): www.gminachelmza.pl

I.3) WSPÓLNE UDZIELANIE ZAMÓWIENIA
(jeżeli dotyczy):

III.2) Podstawa prawna

Postępowanie wszczęte zostało na podstawie  67 ust.1 pkt 1lit. a) i b) ustawy Pzp.

III.3 Uzasadnienia wyboru trybu

Należy podać uzasadnienie faktyczne i prawne wyboru trybu oraz wyjaśnić, dlaczego udzielenie zamówienia jest zgodne z przepisami:
Zamawiający zastosował procedurę udzielenia zamówienia publicznego w trybie zamówienia z wolnej ręki na podstawie art. 67 ust. 1 pkt 1 lit. a i 1 lit. b ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo zamówień publicznych, tj. z uwagi na to, że usługa objęta niniejszym zamówieniem może być świadczona tylko przez jednego wykonawcę, z przyczyn technicznych o obiektywnym charakterze oraz z przyczyn związanych z ochroną praw wyłącznych, wnikających z odrębnych przepisów, jeżeli nie istnieje rozsądne rozwiązanie alternatywne lub rozwiązanie zastępcze, a brak konkurencji nie jest wynikiem celowego zawężenia parametrów zamówienia. Zgodnie z art. 18 ust. 1 pkt 3 z dnia 10 kwietnia 1997 r. Prawo energetyczne (Dz.U. z 2017 r. poz. 220), do zadań własnych gminy w zakresie zaopatrzenia w energię elektryczną należy finansowanie m.in. oświetlenia na terenie gminy m.in. ulic, placów i dróg publicznych znajdujących się na terenie gminy, obejmując koszty utrzymania punktów świetlnych także tych, których właścicielem nie jest gmina. Zgodnie z art. 3 pkt 22 ustawy z dnia 10 kwietnia 1997 r. Prawo energetyczne przez finansowanie oświetlenia należy rozumieć finansowanie kosztów energii elektrycznej pobranej przez punkty świetlne oraz koszty ich budowy i utrzymania. Niezależnie od tego kto jest właścicielem urządzeń oświetleniowych na terenie gminy, zawsze gmina jest zobowiązana do finansowania kosztów energii elektrycznej pobranej przez punkty świetlne oraz kosztów ich utrzymania, a więc eksploatacji i konserwacji urządzeń oświetleniowych. Obowiązujące przepisy nie nakładają na właścicieli majątku oświetleniowego innych niż gminy obowiązku nieodpłatnego udostępniania takiego majątku na potrzeby wykonywania zadań własnych przez gminy. Na terenie Gminy Chełmża punkty świetlne w większości stanowią własność ENERGA – Oświetlenie Sp. z o.o. Zamawiana usługa oświetlenia dotyczy punktów stanowiących własność ENERGA- Oświetlenie Sp. z o.o. Spółka jest równocześnie jedynym uprawnionym podmiotem do odstaw energii i prowadzenia prac na swoim majątku w postaci infrastruktury oświetleniowej. Wykorzystanie punktów świetlnych stanowiących własność ENERGA- Oświetlenie Sp. z o.o. dla oświetlenia dróg i terenów publicznych przez Gminę Chełmża w zakresie określonym w art. 18 ust. 1 pkt. 3 ustawy Prawo energetyczne wymaga uzyskania zgody jego właściciela, czyli ENERGA- Oświetlenie Sp. z o.o. Gmina Chełmża wystosowała do ENERGA- Oświetlenie Sp. z o.o. pismo w zakresie umożliwienia udzielenia zamówienia poprzez przeprowadzenie postępowania przetargowego zgodnie z przepisami ustawy Prawo zamówień publicznych na usługę konserwacji oświetlenia oraz dostawę energii elektrycznej. Udzielając odpowiedzi w piśmie z dnia 08.02.2017 r. ENERGA- Oświetlenie Sp. z o.o. nie wyraziła zgody na przeprowadzenie zamówienia w trybie konkurencyjnym, argumentując swoją decyzję tym, że procedura ta stanowiłaby naruszenie prawa wyłącznego jakim jest prawo własności. Brak zgody oznacza dla Gminy konieczność zawarcia umowy z właścicielem urządzeń oświetleniowych, ponieważ nie ma podstaw prawnych do ograniczenia prawa własności ENERGA- Oświetlenie Sp. z o.o., gdzie prawo własności jest prawem o charakterze wyłącznym. Zgodnie z art. 140 Kodeksu cywilnego, właściciel może korzystać ze swojej rzeczy z wyłączeniem innych osób. Powierzenie zadania usługi oświetlenia należącego do innego podmiotu osobie trzeciej wymaga uzyskania zgody jego właściciela, czyli ENERGA- Oświetlenie Sp. z o.o. Gmina nie może narzucić właścicielowi infrastruktury wykonawcy usługi oświetlenia, którego sama wybierze, gdyż oznaczałoby to naruszenie w/w artykułu i rodziło po stronie ENERGA - Oświetlenie Sp. z o.o. roszczenia określone w art. 222 Kodeksu cywilnego. Dodatkowo ustawa Prawo budowlane w art. 61 nakłada na właściciela obowiązek utrzymania urządzeń w należytym stanie technicznym. W takiej sytuacji ENERGA -Oświetlenie Sp. z o.o. jest jedynym wykonawcą mogącym świadczyć usługę oświetlenia przy użyciu punktów świetlnych stanowiących własność spółki. Zgodnie z decyzją Prezesa Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów w Katowicach (decyzja z dnia 14 lipca 2006 r., sygn. akt RKT-411-25/06/MF) odmowa przedsiębiorstwa energetycznego udostępnienia swoich urządzeń do eksploatacji osobom trzecim, nie stanowi praktyki ograniczającej konkurencję. W przypadku, gdy przedsiębiorstwo jest właścicielem całości urządzeń, realizacja zadań w zakresie oświetlenia ulic, placów i dróg powinna nastąpić poprzez zlecenie usługi oświetleniowej przedsiębiorstwu dysponującemu taką infrastrukturą. Zgodnie z art. 4j ustawy Prawo energetyczne odbiorcy m.in. energii elektrycznej mają prawo zakupu energii od wybranego przez siebie sprzedawcy. Oznacza to, że każdy odbiorca jest uprawniony do wyboru dowolnego sprzedawcy energii elektrycznej. Jednakże w tym przypadku, Gmina nie jest właścicielem ani dzierżawcą instalacji oświetleniowej, punktów świetlnych, a więc w świetle art. 3 pkt 13 cytowanej wyżej ustawy nie jest odbiorcą energii. W takich okolicznościach nie może korzystać z przywilejów, które w świetle art. 7 ust. 3 ustawy Prawo energetyczne przysługują jedynie podmiotom, które posiadają tytuł prawny do korzystania z obiektów, do których energia ma być dostarczana. W ramach kompleksowej usługi oświetlenia Wykonawca wykorzystując własny majątek oświetleniowy świadczy usługę utrzymania urządzeń oświetlenia, usługę dostawy i dystrybucji energii elektrycznej na cele oświetlenia. Ze względu na istniejący taki stan faktyczny brak jest możliwości wyboru przedsiębiorstwa energetycznego zajmującego się świadczeniem usług dystrybucji energii elektrycznej. W obecnym stanie faktycznym nie istnieje rozwiązanie alternatywne lub rozwiązanie zastępcze, zaś brak konkurencji nie jest wynikiem sztucznego zawężenia parametrów zamówienia. Rozwiązaniem alternatywnym lub zastępczym, które spowodowałyby, że dostawy energii lub usługa konserwacji mogłyby być świadczone również przez innych Wykonawców, byłoby wybudowanie przez Gminę własnej infrastruktury oświetleniowej alternatywnej, co pozwoliłoby na wykonywanie przez Gminę zadań własnych z zakresu oświetlenia miejsc publicznych bez korzystania z infrastruktury oświetleniowej spółki. Wskazać należy jednak, że nie jest to rozwiązanie wykonalne, albowiem proces budowy własnej infrastruktury oświetleniowej wymagałby nie tylko dużych nakładów finansowych, ale również czasu na jego realizację. W przedmiotowej sprawie brak jest rozsądnego rozwiązania alternatywnego lub zastępczego, które uniezależniłoby Gminę od konieczności posłużenia się infrastrukturą oświetleniową spółki, co z kolei wymusza respektowanie prawa własności spółki do tej infrastruktury oświetleniowej. Nie dochodzi również do sztucznego zawężenia parametrów, które miałyby wyeliminować pozostałych potencjalnych wykonawców usługi, dostaw, gdyż takowi na rynku po prostu nie występują, żaden bowiem inny podmiot nie jest właścicielem alternatywnej infrastruktury oświetleniowej, jak również żaden inny podmiot nie posiada i nie będzie posiadał tytułu prawnego do infrastruktury oświetleniowej, której właścicielem jest spółka. Istniejący stan faktyczny i prawny wskazuje na spełnienie przesłanek określonych w art. 67 ust.1 pkt 1 lit. a) ustawy Prawo zamówień publicznych - przyczyny techniczne o obiektywnym charakterze i lit. b) - przyczyny związane z ochroną praw wyłącznych, dla udzielenia przedmiotowego zamówienia publicznego w celu zapewnienia realizacji zadania własnego gminy. W takiej sytuacji Gmina Chełmża nie ma możliwości wyboru innego wykonawcy do realizacji w/w zamówienia. Jedynym wykonawcą mogącym świadczyć usługę utrzymania urządzeń oświetlenia oraz usługę dostawy i dystrybucji energii elektrycznej na cele oświetlenia jest ENERGA Oświetlenie Sp. z o.o. w Sopocie, ul. Rzemieślnicza 17/19. Wybierając tryb zamówienia z wolnej ręki zamawiający w ten sposób stwarza sobie możliwość negocjacji z właścicielem infrastruktury postanowień przyszłej umowy. W związku z powyższym zastosowanie zamówienia z wolnej ręki jest zgodne z przepisami ustawy Prawo zamówień publicznych.

ENERGA Oświetlenie Sp. z o. o. ,  ,  ul. Rzemieślnicza 17/19,  81-855,  Sopot,  kraj/woj. pomorskie